EL CONCEPTO Y LA VALIDEZ DEL DERECHO


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  • Autor: ROBERT ALEXY
  • Editorial: GEDISA, 2004
  • Fecha de salida: 2004
  • Descargado: 6606

El inconveniente central de la polemica sobre el término de derecho es la relacion entre derecho y ética. Pese a una discusión de pero de 2 mil años prosiguen existiendo 2 situaciones basicas: la positivista y la no positivista. Las teorias positivistas mantienen la tesis de la separacion entre el derecho y la ética, según la que el término de derecho no requiere incluir ningún elemento ética. Esto quiere decir que el derecho se define únicamente por la legalidad de los actos que lo crean, al tiempo que la correccion del contenido no juega ningún papel. En cambio, las teorias no positivistas mantienen la tesis de la vinculacion entre el derecho y la ética, según la que el término de derecho debe contener elementos morales. Esta tesis puede ilustrarse con una sentencia de la Corte de Justicia Federal Alemana, que arguye que aunque se sostiene de pie la conciencia de que la ley y el derecho coinciden normalmente, no siempre y en toda circunstancia y necesariamente lo hacen. El derecho no es identico a la totalidad de las leyes escritas. En frente de las disposiciones positivas del poder estatal puede existir un plus en derecho, que tiene su fuente en el orden juridico constitucional (…) y puede actuar como castigo en frente de la ley escrita. Robert Alexy es entre los defensores pero ilustres de la tesis de la vinculacion, a la que expone con razonamientos tan lucidos como contundentes, apoyados en muchos ejemplos específicos de sentencias que muestran la racionalidad y la superioridad etica de esta posicion. …  

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